\n 关于建设工程合同“实质性内容”变更的思考
\n \n| \n [作者]\n | \n\n曾萍萍\n (\n福建天衡联合律师事务所\n )\n \n \n福建天衡联合律师事务所\n \n | \n
| \n [发布日期]\n | \n\n 2023.07.26\n | \n
\n 【正文】\n
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\n \n \n 内容提要
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\r\n建设工程因涉及多方主体、耗资大、专业多等原因，使得其本身具有较强的复杂性，同时因建设周期长使得其履行情况多变，进而导致最初签订的合同可能无法满足实际施工需要，由此，履行过程中便会出现需要对合同条款进行变更、补充、修订等的需求。而对合同条款的变更、补充、修订等受《招标投标法》第四十六条第一款限制，也即当变更背离合同实质性内容时，将导致法定无效的情形。
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\r\n本文将就建设工程合同履约过程中发生的变更是否属于“合同实质性内容”进行分析及思考，辨析实质性内容的核心要点，以期提供更好的建筑工程法律服务。
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\r\n关键字：建设工程、招标文件、中标合同、实质性内容
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\r\n《中华人民共和国招标投标法》 第四十六条第一款规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”
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\r\n建设工程因涉及多方主体、耗资大、专业多等原因，使得其本身具有较强的复杂性，同时因建设周期长使得其履行情况多变，进而导致最初签订的合同可能无法满足实际施工需要，由此，履行过程中便会出现需要对合同条款进行变更、补充、修订等的需求。
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\r\n而经招投标程序确立承包人的建设工程，其拟/已签订的施工合同，在履约过程中对工程范围、质量、价款、建设工期等条款的变更，受《招标投标法》第四十六条第一款的限制，招标人与中标人常就拟订立合同、或已订立合同的补充协议、过程性文件是否背离招标文件、背离已签合同实质性内容存在不同意见，同时后续签订的法律文书也可能存在被认定为“阴阳合同”的风险。
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\r\n如建设工程顺利推进、经竣工验收并结算，参建各方不存在纠纷，也未发生第三方投诉事件，则工程顺利完结，不会再就条款效力产生争议。但工程实践中，常常在最后的结算中，招标人与中标人就结算价款产生争议，当合同条款存在变更，此时各方将主张适用对其自身最有利的合同文本作为结算依据。此时，如何确保该等变更的效力便显得极其重要，但司法实践中对此存在不一样的观点，那么了解变更合同实质性条款的实务规则，对招标人与中标人保护自身权利时便显得极为重要。
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\r\n实践过程中，会发生合同内容变更情况的，主要集中在中标后的施工合同签订期间，以及合同履约过程中...\n \n \n
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\r\n建设工程因涉及多方主体、耗资大、专业多等原因，使得其本身具有较强的复杂性，同时因建设周期长使得其履行情况多变，进而导致最初签订的合同可能无法满足实际施工需要，由此，履行过程中便会出现需要对合同条款进行变更、补充、修订等的需求。而对合同条款的变更、补充、修订等受《招标投标法》第四十六条第一款限制，也即当变更背离合同实质性内容时，将导致法定无效的情形。
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\r\n本文将就建设工程合同履约过程中发生的变更是否属于“合同实质性内容”进行分析及思考，辨析实质性内容的核心要点，以期提供更好的建筑工程法律服务。
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\r\n关键字：建设工程、招标文件、中标合同、实质性内容
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\r\n\tPART 01、问题的提出
\r\n\r\n《中华人民共和国招标投标法》 第四十六条第一款规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”
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\r\n建设工程因涉及多方主体、耗资大、专业多等原因，使得其本身具有较强的复杂性，同时因建设周期长使得其履行情况多变，进而导致最初签订的合同可能无法满足实际施工需要，由此，履行过程中便会出现需要对合同条款进行变更、补充、修订等的需求。
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\r\n而经招投标程序确立承包人的建设工程，其拟/已签订的施工合同，在履约过程中对工程范围、质量、价款、建设工期等条款的变更，受《招标投标法》第四十六条第一款的限制，招标人与中标人常就拟订立合同、或已订立合同的补充协议、过程性文件是否背离招标文件、背离已签合同实质性内容存在不同意见，同时后续签订的法律文书也可能存在被认定为“阴阳合同”的风险。
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\r\n如建设工程顺利推进、经竣工验收并结算，参建各方不存在纠纷，也未发生第三方投诉事件，则工程顺利完结，不会再就条款效力产生争议。但工程实践中，常常在最后的结算中，招标人与中标人就结算价款产生争议，当合同条款存在变更，此时各方将主张适用对其自身最有利的合同文本作为结算依据。此时，如何确保该等变更的效力便显得极其重要，但司法实践中对此存在不一样的观点，那么了解变更合同实质性条款的实务规则，对招标人与中标人保护自身权利时便显得极为重要。
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\r\n\tPART 02、可能出现“合同内容”变更的情形
\r\n\r\n实践过程中，会发生合同内容变更情况的，主要集中在中标后的施工合同签订期间，以及合同履约过程中...\n \n \n
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